專利維權(quán)措施建議

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如何判斷被控產(chǎn)品與原告外觀設(shè)計專利產(chǎn)品相同、相近似？

判斷相同的原則：

物品相同和設(shè)計相同，判斷為相同。所謂物品相同，是指產(chǎn)品的用途和功能完全相同。如機(jī)械手表和電子手表，盡管它們的結(jié)構(gòu)不同，但它們的用途和功能相同，故它們是相同的產(chǎn)品。所謂設(shè)計相同，是指形狀、圖案、色彩（或者結(jié)合），三個要素相同。一般產(chǎn)品的設(shè)計內(nèi)容表現(xiàn)為以下幾個方面：單純的形狀或圖案設(shè)計；形狀和圖案二者結(jié)合的設(shè)計；圖案和色彩二者結(jié)合的設(shè)計；形狀、圖案、色彩三者結(jié)合的設(shè)計。對于兩種以上要素結(jié)合的設(shè)計，必須兩種以上要素完全相同時，才能判斷為相同的設(shè)計。

當(dāng)事人對專利復(fù)審委員會作出的無效宣告請求審查決定不服提起的專利行政訴訟應(yīng)該如何定性，即到底是行政案件還是民事案件，多年來在司法實(shí)踐中一直存在極大爭議，在現(xiàn)在的司法實(shí)踐中，雖然此類案件還歸入專利行政案件的范疇，但司法界都認(rèn)可這是一類特殊的行政案件，與民事案件關(guān)系密切，主要表現(xiàn)在：

【多數(shù)專利無效行政訴訟發(fā)生的前提是當(dāng)事人之間存在專利民事爭議】

在專利無效行政訴訟案件中，提出宣告專利權(quán)無效請求的當(dāng)事人一般是專利侵權(quán)案件中的被告，因此絕大多數(shù)的專利無效審查案件是由于專利侵權(quán)人在專利侵權(quán)訴訟中提出宣告專利權(quán)無效的“反訴”而形成的。這部分專利行政訴訟案件在實(shí)踐中就會與專利侵權(quán)訴訟交叉進(jìn)行。即一般先發(fā)生專利侵權(quán)訴訟，在專利侵權(quán)訴訟中,一旦被告提出宣告專利權(quán)無效的請求,就會啟動專利無效的行政審查程序。同時，專利侵權(quán)訴訟可能會被中止審理。如果專利權(quán)人或無效宣告請求人對專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效或者維待專利權(quán)的決定不服的，有權(quán)向北京市第一中級人民法院提起行政訴訟。此時，一般需待人民法院對于復(fù)審委員會的審查決定作出判決并生效后,專利侵權(quán)訴訟才重新恢復(fù)審理。當(dāng)然,對于發(fā)明專利的侵權(quán)之訴，法院可以不中止審理，這樣就有兩個獨(dú)立的訴訟，而且形成了交叉訴訟。在某種程度上，專利無效行政訴訟是專利類民事案件特別是侵權(quán)類專利民事案件的基礎(chǔ)性訴訟。

專利侵權(quán)糾紛主要有以下兩種。

1．未經(jīng)專利權(quán)人許可實(shí)施其專利的侵權(quán)行為

這里所說的“實(shí)施”針對不同性質(zhì)的專利，其含義也有所不同，一般情況下，非法實(shí)施他人專利比較隱蔽，有時是改頭換面，將原來專利進(jìn)行非實(shí)質(zhì)性改動，看似不同，實(shí)則沒有新內(nèi)容；有時只是部分侵權(quán)，侵權(quán)人的產(chǎn)品可能比原專利技術(shù)更進(jìn)步，效果更好，但確實(shí)使用了他人專利，不論使用的程度有多大，都構(gòu)成侵權(quán)。對侵權(quán)行為，專利權(quán)人或利害關(guān)系人可以請求管理專利工作的部門處理，也可以直接向人民法院起訴。訴訟時效為2年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計算。

2．假冒他人專利的侵權(quán)行為

假冒他人專利是指在非專利技術(shù)產(chǎn)品上或廣告宣傳中注明專利權(quán)人的專利標(biāo)記和專利號，使公眾誤認(rèn)為是他人的專利產(chǎn)品的行為。被假冒的專利是客觀存在的有效專利，因此這種行為直接危害專利權(quán)人的利益，欺騙消費(fèi)者，擾亂了專利管理秩序，它比第一種專利侵權(quán)行為情節(jié)更為嚴(yán)重。